Договор конвертируемого займа у нотариуса

• Что включает понятие «конвертируемый заем»
• Функции нотариуса при заключении договора
• Плюсы и минусы займа с конвертацией
• Что указывается в договоре
• Договор конвертируемого займа с ООО
• Заем, конвертируемый в акции

Одна из актуальных задач бизнеса в России — поиск инвестиций в стартапы. Эффективным инструментом ее решения стал конвертируемый займ, как способ привлечения капитала с целью удовлетворения краткосрочных финансовых потребностей развивающейся компании. Согласно действующему законодательству, договор займа в этом случае оформляется через нотариуса.

Что включает понятие «конвертируемый заем»

Под договором конвертируемого займа понимают сделку между компанией и инвестором, предусматривающую в случае наступления определенных условий два способа исполнения обязательств:

• возврат денежных средств в полном объеме (с процентами, если это условие предусмотрено договором);

• конвертация выданных заемщику денежных средств в долю уставного капитала ООО или акции АО.

Законом предусмотрен этот механизм инвестирования только в отношении обществ с ограниченной ответственностью и непубличных акционерных компаний. Таким образом, у инвестора (венчурного фонда) появляется право выбора: потребовать возврата денег или конвертировать долг в долю участия в предприятии. Договор конвертируемого займа заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, и должен быть удостоверен нотариусом. Несоблюдение указанной формы влечет за собой его ничтожность.

Такой инструмент венчурного инвестирования в стартапы, как конвертируемый займ, широко используется в странах Европы и США. При предоставлении займов происходит конвертации ссудных средств в долю (акции) инновационной компании. Это позволяет учредителям быстро получить необходимое количество денег на развитие, гарантирует права инвесторов и компенсирует временную нехватку ликвидности. Для инвесторов главный интерес — не возврат средств, а покупка акций (долей) компании, имеющих значительные перспективы роста.

Для хозяйственных обществ конвертация требований заимодавца, вытекающих из договора конвертируемого займа, реализуется путем увеличения уставного капитала или доли в нем (если инвестор уже является участником ООО) с одновременным уменьшением долей остальных учредителей. В случае АО производится выпуски размещение дополнительных акций определенной категории при наступлении оговоренных обстоятельств.

Функции нотариуса при заключении договора

Нотариус — независимый высококвалифицированный юрист, контролирующий исполнение закона при оформлении договора конвертируемого займа. Он обеспечивает правовую защиту обеих сторон сделки, консультирует их в рамках проводимого нотариального действия, разъясняет нормы российского законодательства.

Для удостоверения договора конвертируемого займа у нотариуса необходимо подготовить следующие документы:

• Проект договора конвертируемого займа. Документ должен соблюдать все дополнительные условия, такие как условия займа, срок возврата, процентная ставка и условия конвертации займа в долю компании.
• Протокол общего собрания участников общества. Этот документ должен подтверждать единогласное решение о заключении договора и увеличении уставного капитала. Протокол также должен содержать информацию о максимальной сумме увеличения УК и доле участия в нем заимодавца.
• Документ, подтверждающий перечисление денежных средств. Это может быть банковская выписка или другая квитанция, подтверждающая факт передачи денежных средств компании-заемщику.
• Документы, удостоверяющие личность сторон. Нотариус должен проверить личность всех участников сделки, поэтому необходимо предоставить паспорт, при необходимости доверенность на лицо, уполномоченное подписывать договор.
• Дополнительные документы по требованию нотариуса. Например, если заимодавец — один из учредителей, в протоколе собрания должно быть указано его максимальное участие после увеличения уставного капитала.

Эти документы помогают нотариусу провести правовую экспертизу договора, чтобы обеспечить его юридическую силу и защиту прав сторон сделки, предотвратить возможные злоупотребления и мошеннические действия. В частности, он должен убедиться в том, что компания, обязанная по договору, не является кредитной или иной финансовой организацией, не относится к оборонной отрасли, в ней нет доли государственного или муниципального участия или она не владеет акциями, предоставляющими 25% и более процентов голосов на собрании участников (акционеров).

Плюсы и минусы займа с конвертацией

Обычно конвертируемый займ в стартап предполагает, что средства инвестора конвертируются в долю или акции компании-заемщика только при наступлении заранее оговоренного события. Например, установленной даты, выпуска первой продукции, достижения определенного уровня продаж. Поэтому учредители не обязаны предоставлять инвестору подробную отчетность, полномочия по контролю своей деятельности. Из других положительных сторон можно отметить следующие.

1. Учредители ООО или АО не рискуют своими активами (деньгами, имуществом) — договор не предусматривает залога.

2. Не возникает споров по поводу оценки бизнеса — инвестиции производятся на стадии, когда отсутствуют не только продажи, но иногда и сам продукт.

3. Альтернативное право у инвестора: требовать возврата денег или конвертации долга в долю бизнеса.

4. Гибкие условия: в документе можно предусмотреть разные варианты решения в зависимости от наступивших обстоятельств.

К минусам этого финансового инструмента можно отнести высокую рискованность сделки, а до недавнего времени — невозможность принудительно конвертировать заем в уставный капитал ООО. Так, при отказе заемщика в передаче доли, инвестор практически не имел возможности выиграть дело в суде, поскольку решение корпоративных вопросов согласно закону входит в исключительную компетенцию общего собрания участников общества.

Комментирует нотариус города Москвы

« Сейчас ситуация кардинально изменилась. Госдумой был одобрен законопроект по внесению изменений в законы об ООО и АО, более четко прописывающих порядок оформления договоров о конвертируемом займе. Они вступили в силу с 13.07. 2021 года. »

Закон предоставил заимодавцу (инвестору) право выбора: получить долг деньгами или в форме передачи ему доли компании-заемщика. Он принимает решение, исходя из финансово-экономических показателей компании, успешности бизнеса, рыночной ситуации. При невыполнении заемщиком требований, инвестор вправе требовать их исполнения через суд (п. 20 ст.19.1 Закона об ООО).

Оплата размещаемых дополнительных акций или доли в уставном капитале компании-заемщика производится заимодавцем путем зачета его требований. При уступке инвестором своих прав по договору новый кредитор не может требовать от заемщика конвертации долга в долю компании. Он вправе претендовать только на возврат суммы займа и процентов, с учетом предусмотренных мер ответственности за нарушение договорных обязательств.

Что указывается в договоре

Как и другие коммерческие сделки, конвертируемый займ удостоверяется нотариусом при соблюдении всех требований ГК РФ к форме и содержанию документа. Кроме того, он включает специфические положения, вытекающие из сути такого договора.

1. Сумма, которую учредители компании желают получить в рамках соглашения о займе. Кстати, занимать средства можно у нескольких инвесторов, но с заключением отдельных сделок.

2. Срок возврата займа, или наступление обстоятельств, при которых заимодавец может выставить свои требования, например:

1. привлечение в компанию стратегического инвестора;

2. достижение оговоренного уровня финансовых показателей;

3. продажа бизнеса третьим лицам.

1. Порядок выплаты займа, как правило, одной суммой. Могут быть предусмотрены проценты, штрафные санкции.

2. Цена размещения дополнительных акций, сумма увеличения доли или ее размер при участии третьих лиц (не участников общества).
    

Законодательством о конвертируемом займе в России допускается указать в договоре не прямую сумму погашения, а формулу ее расчета. Она может, в частности, зависеть от обстоятельств, которые на дату заключения сделки, еще не наступили. Инвестору рекомендуется включить в документ дополнительные условия, не противоречащие закону.

Например, предусмотреть, что при уклонении заемщика от выполнения обязательств и совершения других, необходимых для этого действий, он обязан выплатить штраф в оговоренном размере, или пени из расчета за день просрочки.

Договор конвертируемого займа с ООО

Порядок заключения сделки предусматривает получение предварительного одобрения всеми участниками общества, оформление договора и удостоверение его у нотариуса, внесение изменений в ЕГРЮЛ.

1. На основании заявления инвестора общим собранием участников ООО принимается решение об увеличении УК. Оно должно быть единогласным и нотариально удостоверенным (п.п.9, 10 ст. 19.1 закона № 14-ФЗ). В решении указываются конкретные суммы и доли учредителей.

2. Составляется договор, подписывается сторонами и удостоверяется нотариусом. В течение 2-х рабочих дней нотариус направляет в ФНС заявление формы № 130014 о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Информация включает сведения о сделке конвертируемого займа, заключенной ООО, об инвесторе и сумме договора.

3. При наступлении обстоятельств, позволяющих инвестирующей стороне, выставить требования, она направляет уведомление нотариусу. Срок требования об увеличении уставного капитала — 3 месяца со дня наступления обозначенного в соглашении события. Вместе с требованием направляется сам договор и платежный документ, подтверждающий выдачу средств заемщику.

4. В течение 3-х месячного срока компания, взявшая заем может вернуть средства исключительно по требованию кредитора, без процентов (если иное не прописано в документе).

5. Нотариус в течение 1 дня уведомляет заемщика о получении требования. Если за 14 рабочих дней ООО не направит возражений, нотариус направляет в орган ФНС заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ согласно условиям договора конвертируемого займа и в течение 3-х дней пересылает его копию обществу.

6. Если в нотариальную контору поступило возражение заемщика, или он не выполняет условия соглашения, заимодавец вправе принудить его к этому путем обращения в суд. О поступлении возражения нотариус уведомляет вторую сторону не позднее, чем через два дня.

Заем, конвертируемый в акции

В отличие от ситуации с ООО, в этом случае вся процедура реализуется через регистратора акционерного общества. Закон не требует, чтобы договор конвертируемого займа удостоверял нотариус, однако общий порядок его оформления сохраняется.

1. Общее собрание акционеров должно единогласно принять единогласное решение о размещении дополнительных акций в пользу инвестора и во исполнение соглашения о займе.

2. Заключается договор, производится регистрация выпуска дополнительных акций. Держатель реестра направляет в ФНС заявление об изменениях в ЕГРЮЛ,

3. При наступлении указанных в договоре обстоятельств, кредитор направляет требование регистратору.

4. Держатель реестра уведомляет АО о получении требования, и при отсутствии возражений (срок подачи 14 дней) проводит операцию по размещению акций во исполнение договора конвертируемого займа в пользу заимодавца.

5. При наличии возражений со стороны АО вопрос решается в суде.

Подавляющее большинство хозяйственных обществ в России создается в форме ООО. Поэтому чаще встречается конвертируемый заем с условием передачи доли общества венчурному инвестору, вкладывающему средства в новое предприятие. В нотариальной конторе Е.А. Лексаковой можно получить подробную консультацию по этому вопросу, удостоверить решение общего собрания учредителей и договор займа.